法律经济学视角下民营企业行贿行为的内生逻辑与治理进路

李涵笑

doi:10.19979/j.cnki.issn10082689.2024060094

法律经济学视角下民营企业行贿行为的内生逻辑与治理进路

doi: 10.19979/j.cnki.issn10082689.2024060094

李涵笑

中央纪委国家监委中国纪检监察学院，北京 100194

基金项目: 国家社会科学基金项目“中国轻罪治理模式研究”（编号：21BFX068）；广东省检察院2024年检察理论研究课题“涉众型经济犯罪追赃挽损机制研究（编号：GDJC2024066C）。

详细信息

作者简介:
李涵笑（1995—），女，江苏东台人，中央纪委国家监委中国纪检监察学院党建教研部讲师

中图分类号: F276.5; F276.1
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出版历程
- 收稿日期: 2024-06-24
- 刊出日期: 2025-10-25

Research on the Endogenous Logic and Governance Approach of Bribery in Chinese Private Enterprises from the Perspective of Law and Economics

LI Hanxiao

China Academy of Discipline Inspection and Supervision, Beijing 100194, China

摘要

摘要: 自新中国成立以来，民营企业行贿治理历经计划经济时代从宽导向，建设社会主义市场经济体制时期从严惩治，到进入新时代后宽严相济的治理模式，实际上与中国经济转轨发展的进程相伴相生。在法律经济学分析视域下，长期负外部性政策导向、理性经济人趋利选择、公共选择理论下介入机制衔接不畅等因素，均会导致民营经济体更容易利用制度漏洞行贿以获取经营优势。因此优化完善我国民营企业行贿治理模式，需要聚焦现行治理模式在治理政策、罪刑体系、制度衔接上的短板，向点面结合的全域性治理框架转型。以预惩协同的复合式罪刑体系，制定行业廉洁行为规范综合施治，助力铲除行贿滋生土壤。
- 民营企业 /
- 行贿治理 /
- 经济发展 /
- 单位行贿 /
- 成本效益分析
Abstract: Since the founding of the People’s Republic of China, the governance of bribery in private enterprises has gone through a lenient approach in the planned economy era, severe punishment during the construction of a socialist market economic system, and a governance model of both leniency and severity after entering the new era, which is in fact, this changing trend is in line with China’s economic transition. The development process is closely linked. From the perspective of law and economics analysis, factors such as long-term negative externality policy orientation, rational economic man’s profit-seeking choices, and poor connection of intervention mechanisms under public choice theory will all make it easier for private economies to exploit institutional loopholes to pay bribes to obtain business benefits. Therefore, to optimize and improve the bribery governance model of China’s private enterprises, we need to focus on the shortcomings of the current governance model in governance policies, crime and punishment systems, and institutional connection, and transform into a comprehensive governance framework that combines points and aspects. With a complex crime and punishment system that combines pre-punishment and coordination, we will formulate industry integrity behavior norms for comprehensive governance and help eradicate the conditions that breed bribery.
- private enterprises /
- bribery governance /
- economic development /
- corporate bribery /
- cost-benefit analysis
注释:

1) 1根据2024年10月10日司法部、国家发展改革委会出台的《中华人民共和国民营经济促进法（草案征求意见稿）》第七十六条的规定，此处所阐述的“民营企业”，是指在中华人民共和国境内依法设立的由中国公民控股或者实际控制的营利法人、非法人组织和个体工商户，以及前述组织控股或者实际控制的营利法人、非法人组织。

2) 2成本效益分析方法是经济学中的一种方法。成本效益分析方法的前提是追求效用的最大化。从事经济活动的主体，从追求利润最大化出发，总要力图用最小的成本获取最大的效益。在经济活动中，人们之所以要进行成本效益分析，就是要以最少的投入获得最大的效益。

3) 3法律经济学有许多种不同的表达方式，目前较为认可的有两种:一种称为法律经济学（Legal Economics），一种称为法律的经济分析（Economic Analysis of Law）。目前对于这一学科的主要运用还是借助经济学的成本效益分析、供求理论、博弈论等，为法律规则的制定、法律制度的设计以及法律纠纷的解决提供分析框架。笔者在此采取的是运用经济学的分析方法，分析民营企业行贿的法律问题。

4) 4尽管在概念上尚未出现民营企业的表述，但是在经济主体的界定上已经出现与民营企业本质上一致的私营企业的概念。

5) 5在中央人民政府委员会第十四次会议上，政务院政治法律委员会副主任彭真作了《关于中华人民共和国惩治贪污条例草案的说明》的报告，其中指出“为了把惩办与教育相结合，把镇压与宽大相结合，以达到惩前毖后和除恶务尽的目的，我们在处理贪污、盗窃案件时，必须贯彻执行毛主席所指示的过去从宽、今后从严，多数从宽、少数从严，坦白从宽、抗拒从严和对国家工作人员从严、对非国家工作人员（除一小部分罪大恶极者外）从宽的原则。”

6) 6价格双轨制：在原有的计划内价格外增加一轨：计划外自主定价。一种商品有计划价和市场价两种价格，计划内价格由国家确定，计划外价格由市场决定。之后逐步实现并轨，变成单独的市场制。

7) 7“六股风”是指六个方面的问题：争相购买和更换进口小轿车，滥派人员出国，党政干部挥霍公款到处旅游，铺张浪费请客送礼，党政干部在工资和机关集体福利以外获取不正当的收入，党政机关、领导干部及其子女配偶利用职权和各种方便违反规定经商牟利。

8) 8同一时期与维护市场经济秩序相关的法律规范还有1988年《关于惩治走私罪的补充规定》，1992年《关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》，1993年《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》和《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》，1994年《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》，1995年《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》和《关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》等。

9) 91988年《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中明确犯罪主体为企业事业单位、机关、团体，犯罪客观方面为向国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员行贿，或者给予回扣、手续费，刑罚配置主要是罚金刑和五年以下有期徒刑或者拘役。

10) 10《刑法修正案（八）》规定，行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

11) 11《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释201222号）第七条第二款明确规定：“单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交待单位行贿行为的，依照《刑法》第三百九十条第二款的规定，对单位及相关责任人员“可以减轻处罚或者免除处罚”。

12) 12《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释201222号）第七条第二款：“单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交待单位行贿行为的，依照刑法第三百九十条第二款的规定，对单位及相关责任人员可以减轻处罚或者免除处罚；受委托直接办理单位行贿事项的直接责任人员在被追诉前主动交待自己知道的单位行贿行为的，对该直接责任人员可以依照刑法第三百九十条第二款的规定减轻处罚或者免除处罚。”

13) 13《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，对于非公人员行贿罪中构罪数额的标准按照行贿罪的数额标准规定的二倍执行。

14) 14关于成本效益分析理论，在传统经济学视角下常常被视为一种经济学中用于评估项目、政策或决策的经济工具，但从法律经济学的角度来看，它更是一种行为理论下的分析工具。行为理论中的成本效益分析更加注重人的行为特征和心理因素对决策的影响，不同于传统成本效益分析中完全理性人假设，以货币衡量价值以及采用净现值法、内部收益率法等决策模型评估，行为理论中的成本效益分析方法基于有限理性的假设，认为人们的决策受到多种心理因素和认知偏差的影响，注重主观价值等非货币因素的衡量，更加关注决策过程中的心理因素和行为特征，如决策的不确定性、风险偏好、从众心理等。

15) 15在经济学里，成本所反映的，是为了追求或实现任何目标所需要承担的代价，无论追求任何价值，都需要付出具体或抽象的资源。

16) 16在经济学里，效益体现的是如何以同样的资源，发挥最大的效能，隐含了以有形和有限的资源，去探索和实现无限的可能。

17) 17D. Lgs 231/2001 - Norme in materia di responsabilità amministrativa delle persone giuridiche delle società e delle associazioni anche prive di personalità giuridica.

18) 18“家长模式”又称家长主义(Paternalism)，在法哲学领域是指是指法律为了当事人自身的利益而限制其自治。法律家长主义立场下，保护个体利益的方式包括使个体利益增加和使个体利益避免受到伤害两种。

19) 19贝克尔犯罪决策模型（Becker’s Model of Criminal Decision-Making）是由诺贝尔经济学奖得主加里·贝克尔（Gary Becker）提出的理论框架，旨在用经济学方法分析犯罪行为的理性选择逻辑。该模型认为，犯罪行为是个体在权衡成本与收益后做出的决策，类似于其他经济行为。该模型的核心逻辑是理性选择假设。贝克尔假设个体是理性的，会通过比较犯罪的预期收益与潜在成本，选择最大化自身效用的行为。关键变量包括：犯罪收益：如金钱、物质利益、心理满足等；犯罪成本：包括被逮捕的概率、刑罚的严厉程度（如刑期、罚款），以及合法工作的机会成本（放弃的收入）；风险偏好：个体对风险的态度会影响决策（如风险厌恶者更可能因高惩罚概率放弃犯罪）。

20) 20理性经济人，又被称为“经济人假设”或“理性人假设”，意味着个体完全依照效益最大化原则进行行动和决策。

21) 21制度交易成本指围绕制度的建立、运行、调整和维护所产生的成本。在公共政策领域，从制度设计阶段，需投入资源调研、论证、起草；到执行时，有宣传、监督、检查费用；调整制度还会产生重新评估、修订等成本。

22) 22部门自利性指政府部门及其成员在决策和行动时，除追求公共利益外，还会追求自身部门或个人的利益。这表现为追求预算最大化、权力扩张、政绩等。

23) 23《中华人民共和国监察法实施条例》第二百三十八条：“对于涉嫌行贿等犯罪的非监察对象，案件调查终结后依法移送起诉。综合考虑行为性质、手段、后果、时间节点、认罪悔罪态度等具体情况，对于情节较轻，经审批不予移送起诉的，应当采取批评教育、责令具结悔过等方式处置；应当给予行政处罚的，依法移送有关行政执法部门。对于有行贿行为的涉案单位和人员，按规定记入相关信息记录，可以作为信用评价的依据。对于涉案单位和人员通过行贿等非法手段取得的财物及孳息，应当依法予以没收、追缴或者责令退赔，不得没收、追缴与案件无关的财物。对于涉案单位和人员主动上交的涉案财物，应当严格核查，确系违法所得及孳息的，依法予以没收、追缴。对于违法取得的经营资格、资质、荣誉、奖励、学历学位、职称或者职务职级等其他不正当利益应当建议有关机关、单位、组织依照法律法规及有关规定予以纠正处理。

24) 24对于公司来说，“密切联系”意味着在英国注册成立，而对于个人来说，“密切联系”意味着成为英国公民或通常居住在英国等。就公司而言，任何商业组织如（i）在英国注册成立，并在英国或其他地方经营业务，或（ii）在其他地方注册成立，但在英国经营业务或部分业务，均须触犯该罪行。在世界任何地方，任何国籍或公民身份的人的贿赂都可以被UKBA的这一部分所捕获，前提是贿赂支付者与商业组织有联系，并且支付贿赂是为了获得或保留商业组织开展业务或在开展业务方面的优势。

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